Das Gesetz 18/2022 vom 28. September sieht vor, dass neu gegründete Gesellschaften mit beschränkter Haftung mit einem Stammkapital von 1 Euro gegründet werden können, im Gegensatz zu dem bis dahin im spanischen Kapitalgesellschaftsgesetz festgelegten Erfordernis eines Mindestkapitals von 3.000 Euro. Für solche Fälle und solange das Stammkapital nicht 3.000 Euro erreicht, sieht Art. 4 des Gesetzes 18/2022 jedoch eine persönliche Haftung der Gesellschafter vor und auch die Verpflichtung, mindestens 20 % des Gewinns in die gesetzliche Rücklage einzustellen, bis diese Rücklage zuzüglich des Stammkapitals 3.000 Euro erreicht.

Für neu gegründete Gesellschaften ist die Situation hinreichend klar. Es ist aber weniger deutlich, ob der Mindestkapitalbetrag von 1 EUR nur für neu gegründete Gesellschaften gilt oder ob er auch für Gesellschaften mit einem Stammkapital von 3.000 EUR (oder mehr) gelten kann im Fall einer Herabsetzung des Stammkapitals, um die Konten auszugleichen, z. B. aufgrund von aufgelaufenen Verlusten, der Abschreibung von Gesellschaftseinlagen oder im Falle der in Spanien so genannten “operaciones acordeón”.

Das Gesetz 18/2022 hat keine rückwirkende Regelung oder einen besonderen Hinweis auf seine Anwendung auf bestehende Gesellschaften festgelegt. Außerdem hat das genannte Gesetz keine bestimmte Artikel des spanischen Kapitalgesellschaftsgesetzes verändert, die sich auf die Herabsetzung des Stammkapitals beziehen, wie z.B. die Artikel 317 oder 343. Deswegen hat man sich oft die Frage gestellt, ob in den in diesen Artikeln vorgesehenen Fällen die Herabsetzung des Stammkapitals in bestehenden Gesellschaften weiterhin der Höchstgrenze von 3.000 Euro unterliegt. Der Gesetzgeber hätte diese Zweifel durch eine einfache Klarstellung in Artikel 5 des spanischen Kapitalgesellschaftsgesetz oder in Artikel 4 des Gesetzes 18/2022 selbst klären können, was er jedoch nicht getan hat.

Die Entscheidung der Generaldirektion für Rechtssicherheit und öffentliches Vertrauen vom 13. Juni 2023 gab eine Antwort auf diese Zweifel. Der Fall betraf eine Gesellschaft mit beschränkter Haftung, die ihr Stammkapital von 3.000 Euro auf 2.115 Euro herabsetzte, als Folge einer Rücknahme von Aktien, die die Gesellschaft zuvor erworben hatte. Das Handelsregister vertrat die Auffassung, dass Artikel 4 des Gesetzes 18/2022, der ein Stammkapital von weniger als 3.000 Euro zulässt, nur für neu gegründete Gesellschaften gilt und dass eine Herabsetzung des Kapitals bestehender Gesellschaften unter diesen Betrag den Interessen der Gläubiger schaden würde, indem sie ihre Erwartungen an die Solvenz auf der Grundlage des bestehenden Stammkapitals herabsetzen würde, und dass dies das ordnungsgemäße Funktionieren des Präventivmechanismus der Gläubigerhaftung für schwere Kapitalverluste ernsthaft gefährden würde.

Eines der Argumente, die der antragstellende Notar zu Recht anführt, ist, dass die Gesetzesänderung zur Abschaffung des Mindeststammkapitals in den aktuellen Kontext gestellt werden muss. Er verweist auf die gravierende Aushöhlung der Solvabilitätsfunktion des Stammkapitals, wobei zwischen Stammkapital und „ausreichendem Kapital“ unterschieden werden müsse, wobei letzterer Begriff im Gegensatz zur „Unterkapitalisierung“ stehe. In der Tat nehmen die Gläubiger heute nicht das Eigenkapital als Maßstab für die Bewertung der Solvenz des Unternehmens, sondern verschiedene andere, in der Praxis greifbarere Größen wie den Cashflow. Das Argument passt gut zur Realität der superdynamischen Geschäftswelt, denn wie die Realität immer wieder zeigt, ist das Grundkapital nur zum Zeitpunkt der Gründung ein zuverlässiger Anhaltspunkt für die Solvenz des Unternehmens; danach sagt seine Höhe allein nichts über das Vorhandensein eines entsprechenden realen Niveaus an liquiden Mitteln oder Solvenz aus, und es ist nicht ungewöhnlich, Fälle zu finden, in denen die Höhe des Grundkapitals ein verzerrtes Bild der realen Solvenz erzeugt, wenn andere relevante Indikatoren, wie z. B. finanzielle Indikatoren, nicht berücksichtigt werden.

Im Hinblick auf die Garantien für die Gläubiger sollte nicht vergessen werden, dass das Gesetz 18/2022 ein Garantiesystem eingeführt hat, solange das Stammkapital nicht den Betrag von 3.000 Euro erreicht, was sich übrigens nicht sehr von den Bestimmungen unterscheidet, die im früheren Art. 4 bis des Gesetzes über Kapitalgesellschaften in Bezug auf sukzessiv gegründete Unternehmen, die ohne Anfangskapital gegründet wurden, bestanden. Die derzeitige Regelung sieht zwei Regeln vor, um den Erhalt des Gesellschaftsvermögens zur Sicherung der Gläubiger zu gewährleisten: zum einen die Verpflichtung, 20 % des Gewinns in die Rücklagen einzustellen, bis diese 3.000 Euro erreichen; zum anderen die unmittelbare Haftung der Gesellschafter, die im Falle der Liquidation gesamtschuldnerisch für die Schulden der Gesellschaft haften, wenn das Gesellschaftsvermögen nicht ausreicht, um die Verbindlichkeiten der Gesellschaft zu begleichen; in diesem Fall haften sie gesamtschuldnerisch für die Differenz zwischen dem Betrag von 3.000 Euro und dem Betrag des gezeichneten Kapitals.

Kurz gesagt, die Entschließung der Generaldirektion geht davon aus, dass eine Herabsetzung des Stammkapitals unter den Betrag von 3.000 Euro bei Gesellschaften möglich ist, die vor dem Inkrafttreten des Gesetzes 18/2022 gegründet wurden, und nicht nur bei solchen, die danach gegründet wurden, was unserer Meinung nach völlig logisch ist. Ein anderes Vorgehen würde bedeuten, dass eine doppelte Haftung für die einen und die anderen eingeführt wird, ohne dass die Gläubiger einen endgültigen Vorteil davon hätten; es würde auch einen ungerechtfertigten Nachteil für die zuvor gegründete Gesellschaft bedeuten, die dieser Möglichkeit beraubt würde, sich ihrer Beteiligung oder ihrer finanziellen Realität anzupassen, und dies, obwohl der Vorgang die Position der Gläubiger dank der beiden im Gesetz 18/2022 festgelegten Haftungsmechanismen nicht beeinträchtigt.

 

 

Eduardo Vilá

Vilá Abogados

 

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29. September 2023