Der Zweck des Gesetzes 5/2021 vom 12. April, das in der BOE vom 13. April 2021 veröffentlicht wurde, ist die Umsetzung der Richtlinie (EU) 2017/828 vom 17. Mai 2017.

Die Umsetzung beinhaltet die Änderung einer Reihe von Artikeln des Kapitalgesellschaftsgesetzes, die durch die königliche Rechtsverordnung 1/2010 (LSC) genehmigt wurden. Die meisten betroffenen Artikel gelten für börsennotierte Gesellschaften und zielen darauf ab, die langfristige Beteiligung der Aktionäre zu fördern. Dies impliziert jedoch auch Änderungen in anderen Aspekten des Gesellschaftslebens, insbesondere eine Regelung zur telematischen Beteiligung und zur Abhaltung von nicht persönlichen Versammlungen. Wir werden in diesem Artikel kurz auf diese Entwicklungen eingehen.

a) Telematische Beteiligung an den Hauptversammlungen.

Der Wortlaut von Artikel 182 des LSC wird dahingehend geändert, dass der Ausdruck „(…) in Aktiengesellschaften (…)“ gestrichen wird. Im vorherigen Entwurf wurden Aktiengesellschaften ausdrücklich erwähnt, nicht jedoch Gesellschaften mit beschränkter Haftung, was Zweifel aufkommen ließ, ob die Bestimmung, die die Teilnahme an Sitzungen auf telematischem Wege ermöglichte, nur für anonyme Gesellschaften oder auch für Gesellschaften mit beschränkter Haftung gilt. Mit dem neuen Wortlaut wird der ausdrückliche Verweis auf Aktiengesellschaften gestrichen, wodurch klargestellt wird, solcher Artikel sowohl für Aktiengesellschaften als auch für Gesellschaften mit beschränkter Haftung gilt. In der neuen Formulierung wurde jedoch bei der Beantwortung von Auskunftsersuchen das Wort „Aktionär“ (Verweis auf Aktiengesellschaften) durch „Partner“ (Verweis auf Gesellschaften mit beschränkter Haftung) ersetzt, was ungenau und widersprüchlich ist. Trotz dieses neuen Grundes für Zweifel müssen wir weiterhin interpretieren, dass der Zweck des Gesetzgebers darin besteht, dass Artikel 182 ohne Unterschied auf Aktiengesellschaften und Gesellschaften mit beschränkter Haftung anwendbar ist.

b) Ein neuer Artikel 182 bis wird erstellt, um die Abhaltung ausschließlich telematischer Versammlungen zu regeln.

Unter der Bedingung, dass die Satzung dies vorsieht, können Aktiengesellschaften oder Gesellschaften mit beschränkter Haftung Versammlungen von Aktionären oder Partnern auf telematischem Wege abhalten, d.h. ohne physische Teilnahme durch sie oder ihre Vertreter. Der Artikel erhebt keinen Anspruch auf Vollständigkeit und sieht bereits vor, dass in Angelegenheiten, die darin nicht ausdrücklich geregelt sind, die Bestimmungen des LSC für die Abhaltung von persönlichen Sitzungen eingehalten werden. Das Vorstehende verhindert nicht, dass wegen der außerordentlichen Maßnahmen, die durch den Königlichen Erlass 8/2020 adoptiert wurden, die Sitzungen elektronisch abgehalten werden können, ohne dass dies in der Satzung vorgesehen ist, solang diese Maßnahmen geltend sind.

Es ist wichtig, dass zur Genehmigung der  Änderungen der Satzungen, die die Abhaltung dieser Art von Telematik Versammlungen ermöglicht, eine verstärkte Mehrheit erforderlich ist, d.h. mindestens 2/3 des auf der Versammlung anwesenden oder vertretenen Grundkapitals. Die Rechtfertigung dieser verstärkten Mehrheit ist fraglich, da sie Fälle der Auferlegung von Mehrheiten nicht verhindert und zweitens, selbst wenn die Änderung endgültig genehmigt wird, die Sitzungen nicht abgehalten werden können, wenn die Anforderungen in Bezug auf die Fortsetzung und insbesondere die zweitens, so dass ein oder mehrere Partner die effektive Versammlung blockieren könnten, indem sie behaupten, nicht über die erforderlichen telematischen Mittel zu verfügen. Was passiert in diesem Fall, wenn die Versammlung bereits einberufen wurde, und am Tag der Abhaltung ein oder mehrere Partner die Unmöglichkeit ihrer Verbindung zur Versammlung aufgrund technischer Mängel geltend machen?

In der Tat wird es eine wesentliche Voraussetzung für die Abhaltung sein, dass:

  • Die Identität und Legitimität der Partner und ihrer Vertreter wird ordnungsgemäß garantiert.
  • Alle Teilnehmer können effektiv über geeignete Fernkommunikationsmittel wie Audio oder Video an der Versammlung teilnehmen, ergänzt durch die Möglichkeit schriftlicher Nachrichten während der Versammlung.
  • Für die Zwecke des Vorstehenden muss die Gesellschaft die „erforderlichen Maßnahmen in Übereinstimmung mit dem Stand der Technik und den Umständen des Unternehmens, insbesondere der Anzahl der Partner“, umsetzen.

Diese letzte Anforderung technischer Natur ist vage genug, um Zweifel daran zu wecken, was in jeder Gesellschaft „genug“ ist, die zu Rechtsstreitigkeiten führen wird. Der Gesetzgeber legt dem Sekretär der Sitzung nicht die spezifische Verpflichtung auf, die Teilnehmer und den Titel, mit dem sie an der Sitzung teilnehmen, zu identifizieren, da der Gesetzgeber scheint ihm die technischen Mittel anzuvertrauen. Wir fragen uns, ob die Gesichtserkennung durch den Präsidenten oder den Sekretär ausreicht oder ob der Teilnehmer eine feierliche Erklärung seiner Identität vorlegen muss. oder wenn eine Computeranwendung entworfen und verwendet werden muss, die den Zugriff auf das Meeting mithilfe eines bestimmten Codes usw. ermöglicht. Ebenso muss auf der Möglichkeit und dem tatsächlichen Risiko bestanden werden, dass in der Praxis Personen, die keine Mitglieder oder Vertreter sind, an der Sitzung teilnehmen, da der Zugang ersetzt werden kann. Hinzu kommen Vertraulichkeits- oder Datenschutzprobleme, z. B. das Risiko, dass das Meeting vor unbefugten Dritten reproduziert wird, um daran teilzunehmen, oder einfach in den Netzwerken (online oder offline) offengelegt werden können, gerade weil das Format der Versammlung digital ist. Diese Probleme mögen in den Sitzungen börsennotierter Gesellschaften geringfügig sein, sind jedoch in kleinen oder mittleren Gesellschaften wichtig, in denen die Sitzung ein Forum für die direkte und aufrichtige Äußerung von Fragen und Angelegenheiten ist, die in vielen Fällen geheim oder vertraulich sind.

In Bezug auf die Einberufung der Versammlung muss die Mitteilung an die Partner / Aktionäre den Bestimmungen der Satzung entsprechen, ihr Inhalt muss jedoch über die Schritte und Verfahren informiert werden, die für die Registrierung und Erstellung der Liste von Assistenten sowie zur Ausübung der Rechte der Gesellschafter / Aktionäre und zu deren Überprüfung im Sitzungsprotokoll.

Eine weitere Besonderheit ist, dass es verboten ist, die Teilnahme an der Registrierung der Teilnehmerliste mehr als eine Stunde vor Beginn des Meetings zu konditionieren.

Im Falle einer ausschließlich telematischen Versammlung wird davon ausgegangen, dass diese am Sitz der Gesellschaft stattfindet.

Im Zweifelsfall wird in Abschnitt 7 des neuen Artikels 182 bis festgelegt, dass die Bestimmungen dieses Artikels sowohl für Aktiengesellschaften als auch für Gesellschaften mit beschränkter Haftung gelten.

 

 

Eduardo Vilá

Vilá Abogados

 

Für mehr Informationen, kontaktieren sie bitte:

va@vila.es

 

23. April 2021