Der Begriff „eigene Aktien“ kann definiert werden als das Halten von Aktien oder Beteiligungen einer Aktiengesellschaft bzw. einer GmbH durch die Gesellschaft selbst.
Das Kapitalgesellschaftsgesetzt (LSC) legt unterschiedliche Bedingungen und Grenzen fest, je nachdem, ob es sich um eine Aktiengesellschaft oder eine Gesellschaft mit beschränkter Haftung handelt, und seine Einteilung nach drei Arten des Erwerbs, nämlich:
I. Ursprünglicher Erwerb
Grundsätzlich verbietet Artikel 134 des Kapitalgesellschaftsgesetzes (LSC) Kapitalgesellschaften, bei der Gründung der Gesellschaft oder der Erhöhung des Grundkapitals eigene Beteiligungen / Aktien (oder die ihrer Muttergesellschaft) zu erwerben.
Bei Gesellschaften mit beschränkter Haftung ist der ursprüngliche Erwerb null und nichtig (Art. 135 LSC).
Bei Aktiengesellschaften hingegen führt der ursprüngliche Erwerb nicht zur Nichtigkeit des Erwerbs, sondern zur Verpflichtung der Gründungsgesellschafter (bei Eintritt der Eigenbestandssituation in der Gründungsphase) oder der Verwalter (bei Kapitalerhöhung) -Mit gemeinschaftlichem Charakter-, um den Betrag auszuzahlen.
II. Derivaterwerb
Der derivative Erwerb eigener Aktien (oder der Aktien oder Beteiligungen seiner Muttergesellschaft) durch eine Gesellschaft mit beschränkter Haftung ist nur in folgenden Fällen zulässig, wobei die außerhalb dieser getätigten Erwerbe null und nichtig sind (Art. 140 LSC):
a) Wenn sie Teil eines allgemein erworbenen Vermögens sind oder unentgeltlich oder infolge einer gerichtlichen Zuschlagserteilung zur Befriedigung eines Kredits der Gesellschaft gegen den Eigentümer derselben erworben werden.
b) Beim Erwerb eigener Beteiligungen in Ausführung eines Kapitalherabsetzungsbeschlusses der Hauptversammlung.
c) Beim Erwerb eigener Beteiligungen im Falle einer Versteigerung oder Zuteilung an den Gläubiger.
d) Wenn der Erwerb von der Hauptversammlung genehmigt wurde, erfolgt er zu Lasten des Gewinns oder der frei verfügbaren Rücklagen und bezweckt Beteiligungen eines gesonderten oder ausgeschlossenen Gesellschafters der Gesellschaft, Beteiligungen, die infolge der Anwendung einer restriktiven Klausel für die Übertragung derselben oder von mortis causa übertragenen Beteiligungen.
Die in solchen Fällen von der Gesellschaft mit beschränkter Haftung erworbenen eigenen Beteiligungen müssen jedoch unter Beachtung der gesetzlichen und Satzungs Übertragungsvorschriften innerhalb von drei Jahren abgeschrieben oder veräußert werden (Art. 141 UGB).
Aktiengesellschaften können auch eigene Aktien (und die geschaffenen oder von ihrer Muttergesellschaft ausgegebenen Beteiligungen) erwerben, wenn die folgenden Bedingungen erfüllt sind (Art. 146 und 148 WSG):
a) Dass der Erwerb durch Beschluss der Hauptversammlung, der fünf Jahre nicht überschreiten darf, genehmigt wurde.
b) Dass der Erwerb einschließlich der von der Portfoliogesellschaft gehaltenen Aktien nicht dazu führt, dass das Nettovermögen geringer ist als der Betrag des Grundkapitals zuzüglich der gesetzlich oder satzungsmäßig nicht verfügbaren Reserven.
c) Dass der Nennwert der eigenen Aktien zwanzig Prozent des Grundkapitals nicht übersteigt.
d) Dass die erworbenen Aktien voll eingezahlt sind, mit Ausnahme des freien Erwerbs. Andernfalls der Erwerb wird nichtig sein.
III. Freier Erwerb eigener Aktien
Darüber hinaus können Aktiengesellschaften in folgenden Fällen eigene Aktien oder Beteiligungen oder Aktien ihrer Muttergesellschaft erwerben (Art. 144 LSC):
a) Beim Erwerb eigener Aktien in Ausführung eines Kapitalherabsetzungsbeschlusses der Hauptversammlung der Gesellschaft.
b) Wenn die Beteiligungen oder Aktien Teil eines allgemein erworbenen Vermögens sind, mit der Einschränkung, dass sie innerhalb von höchstens drei Jahren veräußert werden müssen.
c) Bei unentgeltlichem Erwerb der oder vollständig freigegebenen (einbezahlten) Aktien oder Beteiligungen mit der Einschränkung, dass sie innerhalb von höchstens drei Jahren veräußert werden müssen.
d) Wenn die Beteiligungen oder Aktien die vollständig freigegebenen (einbezahlten) erworben sind aufgrund einer gerichtlichen Zuschlagsentscheidung erworben werden, um einen Kredit der Gesellschaft gegen ihren Inhaber zu befriedigen.
Folgen der Verletzung
Die Gesellschaftsbeteiligungen und die Aktien, die von den Aktiengesellschaften entgegen den vorstehenden Bedingungen erworben werden, verpflichtet die Gesellschaft, diese Gesellschaftsbeteiligungen und / oder Aktien innerhalb von maximal einem Jahr zu veräußern.
Bei Nichtveräußerung hat die Gesellschaft die Abschreibung der eigenen Aktien mit entsprechender Kapitalherabsetzung vorzunehmen. Und für den Fall, dass die Gesellschaft das Grundkapital nicht von sich aus herabsetzt, kann jeder Interessiert dies beim Gerichtssekretär oder beim Handelsregister des Sitzes beantragen. Auch wenn die Einigung der Versammlung der Kapitalherabsetzung zuwiderläuft oder nicht erreicht werden kann, sind die Verwalter verpflichtet, die gerichtliche oder registerrechtliche Herabsetzung des Grundkapitals zu beantragen.
Carla Villavicencio
Vilá Abogados
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2. Juli 2021
