{"id":2889,"date":"2020-05-29T14:08:51","date_gmt":"2020-05-29T14:08:51","guid":{"rendered":"https:\/\/vila.es\/de\/?p=2889"},"modified":"2020-09-07T16:37:02","modified_gmt":"2020-09-07T16:37:02","slug":"telematische-abhaltung-der-partnersitzungen-und-der-sitzungen-des-verwaltungsorgans","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/vila.es\/de\/gesellschaftsrecht\/telematische-abhaltung-der-partnersitzungen-und-der-sitzungen-des-verwaltungsorgans\/","title":{"rendered":"TELEMATISCHE ABHALTUNG DER PARTNERSITZUNGEN UND DER SITZUNGEN DES VERWALTUNGSORGANS"},"content":{"rendered":"

Die im Gesetz \u00fcber Kapitalgesellschaften (LSC) festgelegte allgemeine Regel ist die Abhaltung von Versammlungen des Verwaltungsorgans oder der Gesellschafter-\/Aktion\u00e4rsversammlung durch die Anwesenheit seiner Mitglieder oder Vertreter, wobei der Begriff „Anwesenheit“ die physische Pr\u00e4senz zu umfassen scheint, ohne diese ausdr\u00fccklich zu erw\u00e4hnen.<\/p>\r\n

Dies wird durch die Tatsache best\u00e4tigt, dass Artikel 182 des LSC<\/span> <\/a>ausnahmsweise auf den Fall von Aktiengesellschaften und Aktion\u00e4rsversammlungen verweist, um den Mitgliedern die Teilnahme an der Versammlung mit telematischen Mitteln (ohne Angabe dieser Mittel) zu erm\u00f6glichen, sofern die Identit\u00e4t der Teilnehmer gew\u00e4hrleistet ist. Dar\u00fcber hinaus fordert das Gesetz, dass diese Teilnahmeform in der Satzung vorgesehen wird. In Anbetracht der Bedingungen und der Beschr\u00e4nkung auf Aktiengesellschaften muss man verstehen, dass der Gesetzgeber diesen Artikel zu einer Ausnahme von der allgemeinen Regel gemacht hat, was nichts daran \u00e4ndert, dass die Versammlung pers\u00f6nlich abgehalten wird, auch wenn einige Mitglieder dies telematisch tun k\u00f6nnen; dies soll die vielen F\u00e4llen von Gesellschaften mit einer gro\u00dfen Anzahl von Aktion\u00e4ren abdecken, die nicht an der Versammlung pers\u00f6nlich teilnehmen k\u00f6nnen, obwohl ihre Teilnahme f\u00fcr das Funktionieren dieses Organs gesund ist. Artikel 182 sieht nicht die Abhaltung von Telematiksitzungen vor, sondern die Teilnahme der Aktion\u00e4re auf telematischem Wege an konventionellen Sitzungen.<\/p>\r\n

Andererseits erw\u00e4hnt das LSC keine \u00e4hnliche Formel f\u00fcr Vorstandssitzungen, obwohl es gerade wegen dieser L\u00fccke notwendig ist, die Machbarkeit der Einf\u00fchrung einer Satzungsbestimmung zu deren Regelung zu erw\u00e4gen.<\/p>\r\n

Diese gesetzgeberische Zaghaftigkeit kann als anachronistisch bezeichnet werden, wenn man den Stand der Technik in den Bereichen Kommunikation und Fernkonnektivit\u00e4t ber\u00fccksichtigt, selbst den, der in 2010 bestand, als das LSC verabschiedet wurde. Es ist \u00fcberraschend, dass diese Frage seither in den aufeinanderfolgenden \u00c4nderungen des LSC nicht behandelt wurde, da die Technologie inzwischen allgegenw\u00e4rtig ist. Paradoxerweise sieht Artikel 173 des LSC die Einberufung der Sitzung durch Ver\u00f6ffentlichung auf der Website des Unternehmens vor. Es besteht daher ein gewisses Ungleichgewicht in diesem Bereich, das im Interesse des Betriebs der Unternehmen korrigiert werden sollte.<\/p>\r\n

Es gibt viele Gr\u00fcnde, die f\u00fcr eine gesetzliche Regelung der dezentralisierten und telematischen Abhaltung von Aktion\u00e4rsversammlungen und Sitzungen des Verwaltungsorgans sprechen.\u00a0 Erstens zeigt die Praxis, dass Unternehmen seit Jahren Vorstandssitzungen per Videokonferenz abhalten, obwohl das Gesetz diese M\u00f6glichkeit nicht erw\u00e4hnt, obwohl sie keinen offiziellen Status erhalten. Die M\u00f6glichkeit, telematische Sitzungen abzuhalten, vermeidet Reisekosten, macht die Aufstellung der Tagesordnung flexibler und f\u00f6rdert die aktive Teilnahme der Partner\/Aktion\u00e4re (und Direktoren). Dies bedeutet nicht, dass die allgemeine Regel die virtuelle Sitzung sein sollte, sondern vielmehr, dass diese technische L\u00f6sung eine Reihe von M\u00f6glichkeiten bietet, die die Durchf\u00fchrung der Sitzungen erleichtern, zum klaren Vorteil des Unternehmens.<\/p>\r\n

Eine der Auswirkungen der am 14. M\u00e4rz 2020 von der Regierung erlassenen Regeln f\u00fcr den Alarmzustand in Bezug auf die Covid-19-Pandemie ist die Ausgangssperre. Das Dekret wurde zu einer Zeit des Jahres erlassen, in der es viele Vorstandssitzungen gibt, um den Jahresabschluss zu formulieren, und sogar Aktion\u00e4rs-\/Gesellschafterversammlungen, um den Jahresabschluss zu billigen und wichtige Entscheidungen zu treffen. Die Ausgangssperre paralysierte die meisten dieser Organe, insbesondere die Vorst\u00e4nde, und machte es notwendig, Notma\u00dfnahmen zu ergreifen. So wurde im K\u00f6niglichen Gesetzesdekret 8\/2020 vom 17. M\u00e4rz festgelegt, dass, obwohl Kapitalgesellschaften dies nicht in ihrer Satzung verankert haben, w\u00e4hrend des Alarmzustands (der zum Zeitpunkt der Abfassung dieses Dokuments in Kraft ist) die virtuelle Abhaltung von Sitzungen des Vorstands oder von Sitzungen der Aktion\u00e4rsversammlung erlaubt ist, entweder mittels einer mehrfachen Telefonkonferenz oder per Videokonferenz<\/u>. In diesem Fall stellt die virtuelle Versammlung keine Ausnahme von der Regel dar, sondern gerade die Dynamik des Alarmzustands macht sie zur Standardform der Abhaltung von Sitzungen, solange dieser in Kraft ist.<\/p>\r\n

Welche sind die Voraussetzungen f\u00fcr diese Art von Sitzungen?<\/p>\r\n

(a) Was die technischen Mittel betrifft, so k\u00f6nnen sie per Videokonferenz oder per Mehrfach-Telefonkonferenz durchgef\u00fchrt werden.<\/p>\r\n

(b) Alle Teilnehmer m\u00fcssen \u00fcber die notwendigen technischen Mittel verf\u00fcgen, um teilnehmen zu k\u00f6nnen.<\/p>\r\n

(c) Der Sekret\u00e4r muss die Identit\u00e4t der Teilnehmer erkennen.<\/p>\r\n

(d) Der Sekret\u00e4r soll das Protokoll am Ende der Sitzung oder Versammlung an die Teilnehmer senden.<\/p>\r\n

In jedem Fall gilt die Versammlung als am Gesellschaftssitz abgehalten.<\/p>\r\n

Der Gesetzgeber erkl\u00e4rt diese Ma\u00dfnahme aufgrund der Dringlichkeit f\u00fcr vorl\u00e4ufig, da ihre Anwendung an die Dauer des Alarmzustands gebunden ist. Ausnahmsweise k\u00f6nnte die Aussage, dass „in Spanien das einzig Dauerhafte das Vorl\u00e4ufige ist“, und die normalerweise einen negativen Beigeschmack auf Improvisation hat, bei dieser Gelegenheit einen gew\u00fcnschten Effekt haben, wenn dies letztendlich angemessen in das Gesellschaftsrecht aufgenommen w\u00fcrde. Konzeptionell ist die Formel n\u00fctzlich und zeitgem\u00e4\u00df und tr\u00e4gt zur besseren Organisation von den Gesellschaftsorganen bei, insbesondere wenn wir an Vorst\u00e4nde denken. Es sei daran erinnert, dass Artikel 245 des LSC<\/a><\/span> den Vorstand verpflichtet, mindestens einmal pro Quartal zusammenzutreten, was in der Praxis mit der Realit\u00e4t vieler Vorst\u00e4nde, deren Mitglieder in verschiedenen Orten der Welt ans\u00e4ssig sind, unvereinbar ist.\u00a0 Die Sitzungen durch telematischen Mitteln w\u00fcrden diese Situation l\u00f6sen und uns auch von der Verf\u00e4lschung der aufgezeichneten Protokolle befreien, ohne die Vorstandssitzung pers\u00f6nlich abgehalten zu haben; dies w\u00fcrde das Gesetz mit der Realit\u00e4t in Einklang bringen und ein \u00e4rgerliches Problem l\u00f6sen.<\/p>\r\n

Bez\u00fcglich der Art und Weise der Umsetzung der Ma\u00dfnahme, m\u00fcssen wir einige Anmerkungen machen, da uns der Wortlaut von Artikel 40 des RDL 8\/2020<\/a> <\/span>etwas \u00fcbereilt erscheint, was Zweifel und Probleme aufwirft.\u00a0Eine davon ist das System zur Authentifizierung oder Identifizierung der Teilnehmer, unter besonderer Ber\u00fccksichtigung der Vorst\u00e4nde, in denen Fragen von gro\u00dfer Bedeutung und Vertraulichkeit behandelt und entschieden werden; eine m\u00f6gliche Identit\u00e4tsbetrug oder das unbefugte Eingreifen Dritter kann schwerwiegende Folgen haben. Es ist als riskant und unsicher zu kritisieren, dass die Telefonkonferenz ein geeignetes Mittel zur Durchf\u00fchrung der Sitzungen ist, da sie weder eine Gesichtsidentifizierung noch die vern\u00fcnftige Gewissheit erm\u00f6glicht, dass der Teilnehmer im Vorstand dies individuell und ohne Zwang tut. Die Aufgabe, die das Gesetz dem Sekret\u00e4r der Versammlung oder der Vorstandssitzung auferlegt, kann sich als unm\u00f6glich oder sehr schwierig erweisen, insbesondere wenn die Beziehungen zwischen den Aktion\u00e4ren oder den Vorstandsmitgliedern kriegerisch sind und die Anwendung betr\u00fcgerischer Methoden zur Ung\u00fcltigkeit der Versammlung selbst oder zu ihrer Nichtdurchf\u00fchrung f\u00fchren kann, wenn der Betrug rechtzeitig aufgedeckt wird.<\/p>\r\n

Eine weitere Frage ist, ob diese Formel der virtuellen Abhaltung von Vorstandssitzungen auf deren Exekutivaussch\u00fcsse anwendbar ist oder ob sie nur auf Sitzungen des gesamten Vorstands beschr\u00e4nkt ist.<\/p>\r\n

Ein weiteres Anliegen ist die Gew\u00e4hrleistung der Vertraulichkeit bei Vorstandssitzungen. Die passive Einmischung unbefugter Dritter in virtuellen Besprechungen kann dazu f\u00fchren, dass vertrauliche Informationen, wie z.B. strategische Pl\u00e4ne oder Gesch\u00e4ftsgeheimnisse, durchsickern. Es m\u00fcssen Sicherheitsvorkehrungen getroffen werden, um das Risiko unerw\u00fcnschter Eingriffe („Hacking“) durch Dritte in Sitzungen zu verringern. Das Gesetz sagt uns, wie wichtig es ist, die Teilnehmer zu identifizieren, aber es sagt nichts \u00fcber die Sicherheit der Sitzungen aus.<\/p>\r\n

Das virtuelle System erfordert bestimmte technische Hilfsmittel, um solche Risiken zu verringern oder auszuschalten, wie dies bei der obligatorischen Verwendung von sicheren Zugangsgateways zur Vorstandssitzung oder Ratssitzung durch digitale Signaturerkennung der Fall w\u00e4re. Dies w\u00fcrde einen Teil der \u00fcberm\u00e4\u00dfigen Verantwortung abnehmen, die der Gesetzgeber dem Sekret\u00e4r in seiner Pflicht zur Identifizierung der Teilnehmer auferlegt. Wo ist der Standard der Sorgfaltspflicht bei der Aus\u00fcbung dieser Funktion?<\/p>\r\n

Dasselbe gilt f\u00fcr die Weiterleitung der Protokolle: RDL 8\/2020 teilt uns mit, dass der Sekret\u00e4r sie unverz\u00fcglich per E-Mail an jeden der Teilnehmer weiterleiten wird. Es w\u00e4re w\u00fcnschenswert, die Notwendigkeit einer Verschl\u00fcsselung des Inhalts festzustellen oder die M\u00f6glichkeit vorzusehen, dass der Partner\/Direktor den Inhalt des Protokolls in einem Abschnitt der Unternehmenswebsite mittels eines verschl\u00fcsselten und eingeschr\u00e4nkten Zugangs einsehen kann.<\/p>\r\n

Schlie\u00dflich, wenn die Formel der telematischen Abhaltung von Vorstandssitzungen und Verwaltungsratssitzungen endg\u00fcltig in das Gesellschaftsrecht umgesetzt w\u00fcrde, scheint es notwendig, sie mit technischen Ma\u00dfnahmen oder Parametern zu flankieren, die darauf abzielen, diesen eine angemessene Sicherheit und Vertraulichkeit zu verleihen, unter besonderer Ber\u00fccksichtigung der Identit\u00e4t des Teilnehmers, seiner freiwilligen, individuellen Teilnahme und unter Bedingungen, unter denen dieser seine Rechte unter voller Nutzung seines freien Willens aus\u00fcben kann. Das Gegenteil kann zu einem Betrugs- und Konfliktherd f\u00fchren, mit einem gegenteiligen Effekt zu dem, der mit der Umsetzung dieser L\u00f6sung beabsichtigt ist.\u00a0<\/p>\r\n

\u00a0<\/p>\r\n

\u00a0<\/p>\r\n

Eduardo Vil\u00e1<\/p>\r\n

Vil\u00e1 Abogados<\/p>\r\n

 <\/p>\r\n

F\u00fcr weitere Informationen, kontaktieren Sie bitte:<\/p>\r\n

va@vila.es<\/a><\/p>\r\n

\u00a0<\/p>\r\n

29. Mai 2020<\/p>\r\n\r\n\r\n\r\n

\u00a0<\/p>\r\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"

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